東京高等裁判所 昭和２６年（ネ）１９１１号 判決
控訴人 （第一九一一号事件）被告 野田文明 外一名
訴訟代理人 加久田清正
（第一九三五号事件）被告 堀越万三郎
訴訟代理人 寺坂銀之輔 外一名
被控訴人 原告 末広不動産株式会社
訴訟代理人 滝正義
主文
本件（当庁昭和二十六年（ネ）第一九一一号、及び同年（ネ）第一九三五号）各控訴はいずれもこれを棄却する。
各控訴費用は当該控訴人の負担とする。
事実
控訴人等訴訟代理人は「原判決中各控訴人に関する部分を取消す。被控訴人の請求を棄却する。訴訟費用は第一、二審共被控訴人の負担とする。」との判決を求め、被控訴人訴訟代理人は、各控訴棄却の判決を求めた。
当事者雙方の事実上の陳述は、被控訴人訴訟代理人において「原判決事実摘示中記録第七十八丁裏二行目に昭和二十三年十二月二十日とあるは昭和二十三年十一月二十日の誤記、同丁末行に昭和二十五年十二月二十七日とあるは昭和二十三年十二月二十七日の誤記、また第七十七丁表六行目に昭和二十五年二月十五日までの損害金とあるは昭和二十四年二月十五日の誤記であるから右のとおり訂正する。」と述べ、控訴人野田文明及び同株式会社野田鉄工所訴訟代理人において「被控訴人主張事実中、本件建物が控訴人野田の所有であること、右両控訴人において右建物を占有していること、本件建物につき控訴人堀越のため被控訴人主張のような抵当権を設定したこと、並びに昭和二十三年十一月二十日頃被控訴人から控訴人野田において金二十万円位（被控訴人主張の金額を争う）を借受けたことは認めるが、その余はすべて否認する。」と述べ、控訴人堀越訴訟代理人においては「（一）同控訴人の本件抵当権設定登記は昭和二十四年九月八日であるが、右抵当権設定契約は既に昭和二十三年十一月十九日になされて居り、被控訴人は右事実を知りながら、昭和二十三年十二月二十七日に本件所有権移転請求権保全の仮登記を経由したものであるから、右仮登記を以て同控訴人に対抗し得ないものである。（二）被控訴人は単に仮登記権利者に過ぎず、本登記を経由しない限り控訴人の抵当権登記の抹消を請求し得ない。（三）被控訴人主張の本件所有権移転請求権保全の仮登記の登記原因をなす消費貸借上債務の履行期は昭和二十五年一月十五日であつて、従つて右仮登記の対抗要件としての効力も右履行期まで遡るとしても更にそれ以前である昭和二十四年九月八日なされた同控訴人の抵当権設定の本登記に対抗し得ないものである。」と述べた外は、原判決事実摘示と同一であるから、ここにこれを引用する。
証拠として、被控訴人訴訟代理人は、甲第一ないし第六号証を提出し、原審証人鈴木英雄の証言を援用し、被控訴人野田、同株式会社野田鉄工所訴訟代理人は、当審における同控訴人本人野田文明（控訴会社代表者）の尋問の結果を援用し、甲号各証の成立を認め、控訴人堀越訴訟代理人は、甲第三号証の成立を認め、甲第六号証を除くその余の甲号各証の成立につき不知を以て答え、甲第六号証の成立につき認否をしない。
理由
被控訴人主張の各建物（原判決添附目録（一）ないし（三）記載）が控訴人野田文明の所有であつたことは当事者間に争のない事実である。次に成立に争のない甲第三号証（前回（一）及び（二）の建物の登記簿謄本）原審証人鈴木英雄の証言及び当審における控訴人野田文明（控訴会社代表者）の尋問の結果並びにこれら供述により真正に成立したと認められる甲第一、二号証、甲第四号ないし第六号証（同号各証はいずれも控訴人野田文明、同株式会社野田鉄工所においてその成立を認めるところである）を綜合すると一、昭和二十三年十一月二十日頃被控訴人と控訴人野田文明との間に、金額二十五万円弁済期を同年十二月十五日とする消費貸借成立すると同時に、右債権を担保する目的を以て同控訴人所有の前記三棟の建物の所有権を売買名義で信託的に被控訴人に譲渡する旨及びその他被控訴人主張のような内容の合意成立し、内原判決添附目録（一）及び（二）の建物につき昭和二十三年十二月二十七日東京法務局板橋出張所受付第一四二九七号を以て同日附売買による所有権移転請求権保全の仮登記を経由したこと。二、その後一旦右弁済期を昭和二十四年一月十五日（原判決事実摘示に被控訴人の主張として昭和二十五年一月十五日とあるは誤記と認む）まで延期することとなつたが、昭和二十四年五月十二日被控訴人と控訴人野田との間に、前記消費貸借上の債務につき、被控訴人主張のような合意（原判決事実摘示（三）記載）成立したが、同控訴人は同年六月六日に第一回の分割払金を支払つたのみでその余の支払をなさず、右特約によつて第二回の割賦金支払日である同年七月六日の経過と共に期限の利益を喪い前記担保の目的で被控訴人に信託的に譲渡した本件各建物の所有権を復帰せしめる権利を喪失したことが認められる。控訴人野田文明の尋問の結果中右認定に反する部分は採用し難い。
そして前示のような債権担保のためにする信託的所有権譲渡契約においては、債権者に内外共に担保物件の所有権を移転し、ただ債権者において右物件を他に処分して得た売得金から債権額を控除した残額を債務者に返還する義務を負担するに止るから、もとより債務者に対しその所有権移転登記は勿論、信託的に譲渡を受けた所有権に基ぎその引用を請求し得べきものと解すべきである。してみると控訴人野田は被控訴人に対し原判決添附目録記載の（一）及び（二）の建物に存する前記仮登記につき所有権移転の本登記手続を、同（三）の建物につき前記昭和二十三年十一月二十日附売買に因る所有権移転登記手続をなす義務あることは明らかであるし、控訴人野田文明の外控訴人株式会社野田鉄工所が、本件三棟の建物を占有していることは、同控訴人等認めるところであるから、右占有権原につき特に主張立証のない本件にあつては、右占有は不法と認めるの外なく、同控訴人等は被控訴人に対し右建物を明渡す義務あること当然である。
次に控訴人堀越万三郎のため前記三棟の建物中、前示仮登記の存する二棟の建物につき、昭和二十四年九月八日東京法務局板橋出張所第九三七四号を以て、昭和二十三年十一月十九日の金員貸借契約に基く債権担保のため、被控訴人主張のような抵当権設定登記の存することは、右当事者間に争のないところである。そこで同控訴人主張の前掲事実摘示（一）ないし（三）の主張に対し検討を加える。
元来登記の対抗力に関する優先の問題は、その登記の順位によつて決すべく、同控訴人が右（一）において主張するような善意悪意にかかわらないと解すべきであるから、右（一）の主張は理由なく、また前示認定の如く本件信託譲渡契約における被担保債権の履行期は、当初昭和二十三年十二月十五日であつたところ、その後昭和二十四年一月二十五日（原判決に昭和二十五年一月二十五日と記載あるは誤記と認められること前説示のとおり）に延期せられたが、更に昭和二十四年五月十二日の合意による割賦弁済契約の第二回目の割賦金の支払がなかつたため、同年七月六日限り期限の利益を喪つたものであるから、いずれにしてもその履行期（前記仮登記ある所有権移転請求権が右履行期を始期とする始期附権利であるとしても）は控訴人堀越の前記抵当権の登記の日時よりは前であつて、右履行期が右抵当権の登記の後であることを前提とする前記の主張も理由はない。更に前説示のとおり被控訴人は本訴において、控訴人野田文明に対し前記二棟の建物につき被控訴人のため存する所有権移転請求権保全仮登記について、所有権移転の本登記手続を求めているのであつて、まだ右所有権取得の本登記を経由していないのであるが、既に本訴において前説示のとおり共同当事者である控訴人野田文明が、被控訴人に対し右本登記をなす義務ありと判定せられ、しかも、右本登記の順位保全のためなされた前記仮登記が控訴人堀越のための前記抵当権の登記に優先する効力を有すること前説示のとおりである以上、被控訴人としては別に右本登記手続を経由することなく、同一訴訟において控訴人堀越に対し右抵当権の登記の抹消を請求し得ると解するのが、訴訟経済の原則に照らしても相当であると考える。したがつて同控訴人の前同（二）の主張も理由がない。
よつて各控訴人に対する被控訴人の本訴請求は全部正当としてこれを認容すべく、これと同趣旨に出でた原判決は相当であるから、民事訴訟法第三百八十四条に則り本件各控訴はいずれもこれを棄却すべく、控訴費用の負担につき同法第八十九条、第九十三条、第九十五条を適用して主文のとおり判決する。
（裁判長判事 斎藤直一 判事 菅野次郎 判事 坂本謁夫）